2023年踏入倒数的钟声，盘点跨境电商2023年最让人头疼的事情，品牌备案和TRO不分仲伯，尤其是在跨境电商的几个大促期间，TRO案件层出不穷。

 

就拿近期的案件来说，SNEAKER SHIELDS凭借一己之力带走584家店铺，可见侵权TRO的威力。

 

目前，仍有不少卖家弄不清楚TRO是什么，对应的流程是怎么样，作为被告应该怎么去处理和解决？今天我们把处理TRO的经验分享给大家。

 

 

联邦司法系统

① 初审 (庭审):District Court(分区法院)

例如：

• 伊利诺伊北区，N.D.il.(芝加哥)
• 纽约南区，S.D.N.Y.(纽约)
• 佛罗里达南区，S.D.Fl.(迈阿密)

② 复审:Court of Appeals(巡回上诉法院)

③ 终审:U.S.Supreme Court(美国最高法院)

 

 

联邦TRO诉讼程序

以伊利诺伊为例

 

① 原告向法院递交:

• 起诉文件包起诉书（Complaint）
• TRO组合动议（Ex Parte Application/Motion for TRO, PI, Expedited Discovery）
• 特殊送达动议（Motion for Alternative Service）
• 封案动议（Motion to Seal)

 

② 法院批准TRO等动议，同时开具传票（Summons）。

 

③ 原告给被告以电邮和网站公示方式送达起诉书和传票（Service of Process）。

 

④ 被告在收到送达后的21天内回复。

 

⑤ 如被告不回复，原告可有权提出缺席及缺席判决动议（Motion for Default Judgment, MDJ）。

 

⑥ 法院进行判决，平台执行判决，资金划走。

 

 

美国律所起诉流程

 

 

 

TRO是什么？

 

TRO全称 Temporary Restraining Order，译为“临时禁令”。原告向法院递交诉状立案时，通常也会向法院申请签发临时禁令；亚马逊收到临时禁令通知后，一般会以邮件的形式通知卖家，若您收到的邮件中带有“Temporary Restraining Order”字眼，即确定店铺被TRO了。

 

 

 

美国《联邦民事诉讼规则》第65条(b)(2)款规定临时禁令的有效期一般为14天。但如果原告提请法院延长其有效期，且法院认定原告有充足的理由（good cause），法院会将有效期再延长14天。

 

 

收到TRO邮件有什么影响？

 

跨境平台在收到原告TRO后，会对涉嫌侵权的店铺进行资金冻结的行为，涉嫌侵权产品会下架；当然，其他产品还可以正常销售；但是需要注意：资金冻结后，资金是无法进行提取的。

 

1)在应诉期内（21天内），卖家提交答辩状，此时账户状态仍然为：资金账户冻结。

2)如果卖家没有和解，并且缺席应诉：

 

① 账户冻结资金会被陆续划走；在案件审判后，冻结资金会直接划给原告律所；

 

② 永久冻结资金账户；在案件审判后，原告律所不会对缺席的账户撤销PI，而此时账户仍处于冻结状态；这个时候，账户的销售权限仍然可以正常使用。

 

需要注意的是：如果缺席审判，可能账户会被法院判处高额赔偿金；如果账户冻结资金不能够完全覆盖高额赔偿金，之后的其他产品销售额会当做赔偿金陆续被划走，直到完成覆盖；而此时账户的提取功能仍然受限。

 

 

 

收到TRO，需要解决两个问题

 

1.怎么处理该侵权行为？

 

首先确定自己是否真的存在侵权，如果确实存在该行为，立刻下架所有侵权产品，同时积极联系对方律师进行和解；若是不了解处理流程的卖家，可以找相关律师应诉，千万不能盲目回应。

 

2.和解金额需要支付多少？

 

和解金主要受冻结金额，以及侵权产品的销量，侵权产品带来的销售额所影响；从法律上来说，原告的底线一般至少是被告的销售额，在这基础上原告律师会尽量往高里要；和解金一般在1000美金以上起步，若侵权产品的销量多，销售额大，冻结金额大，则有可能在1万-几万美金不等。

 

 

侵权和解TRO解决详细流程

 

卖家不要慌乱盲目申诉，需要理清以下问题再做进一步处理：

 

①明确投诉方是谁

②侵权了对方什么权利

 

一般这两个问题的答案都能在亚马逊发来的侵权邮件中找到，如投诉方的联系方式、ASIN号、投诉原因等。

 

 

 

若是邮件中并没有上述信息，卖家可以先联系投诉方要求其告知侵权原因，并进行友好协商。

 

查询到了侵权链接等具体信息后，应该怎么做呢？

 

一、停止侵权，考虑是否和解/应诉

①找出侵权产品并删除，及时停止侵权

②确认被冻结的金额、店铺权限情况

③分析案件情况，考虑是否和解/应诉（若分析案件后相信自己并无侵权，则可以选择委托律师采取应诉措施）

 

二、委托律师进行侵权和解

确定要和解后，可立即委托律师进行处理，一般1-2个月左右可顺利解决。侵权和解的具体流程如下：

①委托律师了解案件情况并评估和解金

②联系原告律师谈判和解

③双方达成初步协议

④等待原告律师发和解书

⑤被告签署和解书并支付和解金

⑥原告律师提交撤诉书并联系平台解冻被告资金账户

 

 

常见问题解答

 

1. 被诉卖家应在自传票送达之日起的多长期限内做出回应？

 

根据美国《联邦民事诉讼规则》，自传票送达之日起，被告如对原告的起诉有任何答辩意见或回复，则应在21日的期限内进行回应，被告可以请求原告同意，并向法院申请延长该答辩期限。

 

2. 法院作出缺席判决后，被告还能与原告和解吗？

 

即便法院已作出缺席判决，有时因为执行上的繁琐程序、重新审理或者上诉审理带来的诉讼成本增加等，原告也仍有意愿在法院作出最终判决后与被告协商和解。

 

3. 被诉卖家可以不做任何处理吗？

 

在美国，若被告自传票送达之日起21天内未对原告的起诉作出回应，则可能面临法院的缺席判决，并产生以下后果：

 

（1）法院判处赔偿金额后，原告有权将被告涉案账户内的冻结资金扣划以抵该赔偿金额。若无法冲抵，则PayPal等资金账户将不能继续使用。

 

（2）原告可能在被告涉案冻结的账户资金清零后，继续查询被告的其他财产。即使被告更换收款账户，并在涉案网店下架侵权产品，若原告查询到该新收款账户，有权继续申请冻结账户，以满足判决中的相应赔偿款项。

 

（3）基于先例，美国法院可能对其辖区内的银行行使属人管辖权，要求其提供被告在中国分行的账户信息，予以司法冻结并要求其中止为被告提供中国国内的金融服务。

 

（4）法院作出缺席判决后，原告可能不再以冻结金额作为和解金额的参考，而是以判决金额作为参考，即被告和解的难度及代价或将大幅增加。

 

4. 在美国被起诉商标侵权时，被告可以自行与对方律师进行谈判吗？

 

不建议被告直接与原告律师谈判，原因如下：

（1）在大部分案件中，原告律师一般不会跟当事人直接谈判，而是建议当事人委托美国律师与其谈判。因此当事人若直接与原告律师联系，可能不会得到有意义的回复，甚至反而耽误和解谈判或者诉讼（如21日的应诉期间）的最佳时机。

 

（2）当事人若不具备相关的专业法律素养，则容易在与原告律师的沟通中给对方留下对自己不利的证据，甚至构成侵权行为的自认，使原告有更充足的理由在后续的和解或应诉过程中提出高额赔偿金，增加和解或诉讼难度。

 

5. 如果侵权事实成立且认定合理，被诉卖家应该如何处理？

 

如果侵权事实成立且认定合理，建议被诉卖家尽早聘请律师与原告律师协商和解，请求原告撤销禁令或撤销起诉。

 

若被诉卖家不做任何处理，可能导致受理法院会根据原告所提起的申请对被告进行缺席判决。

 

原告在收到判决文书后会要求将涉案冻结的账户清零，并继续查询被告的其他关联财产，如查询到新的财产线索（如新收款的账户等），会继续申请冻结。

 

6. 美国法院对于商标侵权行为的判赔额通常如何认定？

 

从赔偿金额来看，原告一般在起诉时请求最大限度的赔偿，如损害或利润的三倍，或者法定赔偿的上限200万美元，但原告在起诉状中普遍怠于对损害赔偿额度进行举证，在此情形下，法院不会全额支持。

 

对于驰名商标，如果原告清晰列出商标为驰名商标的证据、被告侵权的事实以及通过各种平台销售的侵权产品数量，法院往往判决支持原告诉求，按照法定赔偿的上限（200万美元）判决。

 

7. 美国关于专利侵权的赔偿计算方法有哪些？

 

赔偿计算方法有:

（1）权利人的损失，根据销售的流失、价格侵蚀、专利权人增加的成本、侵权人销售低劣质量的侵权产品给专利权人带来的名誉损害等确定行为人侵权使权利人遭受的损失；

 

（2）合理许可费，即由法官自由裁量合理的许可使用费；

 

（3）侵权人故意侵权时的惩罚性赔偿。根据《美国法典》第35编第284条，在确认存在故意侵权后，法院可自行判断是否追加惩罚性赔偿（至多为补偿性赔偿的两倍）。

 

8. 构成专利侵权的行为有哪些？

 

《美国法典》第35编第271条规定，除另有规定外，任何人在美国境内，在专利期限内，未经许可的前提下制造、使用、销售、许诺销售或进口受专利权保护的发明，或向美国进口受专利权保护的发明，均属侵权。

 

9. 侵权后，店铺产品需要全部下架吗？

不需要，未侵权产品可正常销售。

 

10. 冻结后是否可以继续发货？

 

被起诉侵权账号被冻结，一般只是被投诉侵权的产品被平台删除下架，其他产品可正常运营；若已经委托了律师处理该案，这里的处理是指和解， 和解赔偿金以冻结当日账户资金为标准提取一定比例；若应诉就建议暂停发货，应诉时间较长，有很多不确定因素。

 

11. 冻结金额是按照当天的金额和GBC谈和解金还是按照最后的余额谈？

一般是冻结当天的金额。但现在不断有新的律所加入，而且现在很多律所直接要求平台暂停放款，只要案件未解决，都不建议继续大规模销售。

 

无论是谈判和解或是应诉，我们都有相当丰富的经验且很强的专业能力。

 

 

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